【案情简介】

湖南省永州市道县湾某某厂为唐某某、陈某某、李某某、吴某某等人共同投资，合伙经营。因为合伙生产经营困难，2015年1月，道县湾某某厂（甲方）与吴某某（乙方）签订《承包经营合同》，将道县湾某某厂承包给吴某某经营，期限为农历2014年11月15日至2020年正月10日止，共5年零45天。

2015年1月，吴某某与郑某某、黄某某、成某某签订《砖厂承包经营合同》，将湾某某厂转包给了郑某某、黄某某、成某某经营，权限与前述承包合同一致。转包合同签订后，郑某某、黄某某、成某某先后投入几百万元，添置设备、兴建厂房、对湾某某厂进行技术改造，改造完成后开始正式生产。按照《承包经营合同》及“转包合同”中约定，发包人要求承包人添置设备时必须采购“欧帕”品牌的码坯机，因此在郑某某、黄某某、成某某采购设备期间，发包方的唐某某、陈某某、李某某还在道县维多利亚酒店参与了与河南设备厂家的议价。

至起诉前，即2015年1月-2017年10月期间，承包方郑某某、黄某某、成某某均正常向唐某某、陈某某、李某某、吴某某交纳承包费，而且是在湾某某厂当着发包人的面交给吴某某，再由吴某某交与合伙人进行分配。湾某某厂的全体合伙人作为发包方，均接受了郑某某、黄某某、成某某交纳的租金。在承包经营前期，因砖价较低，郑某某、黄某某、成某某承包经营并无多少利润，但承包方从未拖欠过湾某某厂合伙人承包费，在利润不高的情况下，发包方也乐于收取承包费，双方相安无事。2017年下半年，道县砖价大幅上涨，唐某某、陈某某、李某某见有利可图，遂向郑某某、黄某某、成某某提出要终止“转包合同”，收回砖厂，被予拒绝。

2017年10月，唐某某、陈某某、李某某以吴某某拖欠承包费为由，将其诉至道县法院，要求解除《承包经营合同》。后双方达成解除《承包经营合同》协议，唐某某、陈某某、李某某撤诉。唐某某、陈某某、李某某多次到湾某某厂要求接管，均被拒，遂于2017年11月以吴某某、郑某某、黄某某、成某某为被告，以“《承包经营合同》系内部承包协议不得转包；唐某某，陈某某、李某某不知道转包事实，转包合同未经唐某某，陈某某、李某某同意”为由，诉至道县人民法院，请求确认吴某某与郑某某、黄某某、成某某签订的《砖厂承包经营合同》无效，返还砖厂，并赔偿自唐某某、陈某某、李某某提出收回砖厂日起的损失。道县人民法院判决支持原告诉请，确认《砖厂承包经营合同》无效。后吴某某、郑某某、黄某某、成某某上诉至永州市中级人民法院。永州市中级人民法院认为《砖厂承包经营合同》有效，撤销原判，改判驳回了原告方诉请。

【代理意见】

律师代理吴某某、郑某某、黄某某、成某某发表如下代理意见：

本案的争议焦点是：2015年1月，吴某某与郑某某、黄某某、成某某签订的《砖厂承包经营合同》是否无效？

（一）两个承包合同均系双方真实意思表示，不存在合同无效的情形。原审原告第二、三项诉请自然无理由支持。

（二）原告方早已知道湾某某厂转包给被告郑某某、黄某某、成某某的情况，并且是认可和同意的，吴某某转包行为已经得到追认。

（三）原审原告方发起本案诉讼，系因为砖价大幅上涨，有较大利润可图情况下，原审原告方违约强收砖厂经营权，违背了诚实信用原则，人民法院不应当支持。

代理律师认为：转包合同没有违背法律禁止性规定，无《合同法》52条规定的无效情形，本案所涉转包合同严格来讲应为效力待定合同；吴某某的转包行为虽然无权利人（发包人）同意转包的书面文件，但可以从权利人接受承包方郑某某、黄某某、成某某交纳承包费这一行为和事实，推定该转包行为得到了权利人的追认，因而是有效合同。

【判决结果】

湖南省道县人民法院一审审理认为：吴某某转包行为未经唐某某、陈某某、李某某同意，《承包经营合同》系湾某某厂内部承包协议，吴某某进行转包违背了法律强制性规定，因而无效。遂判决《砖厂承包经营合同》无效，唐某某，陈某某、李某某返还湾某某厂，赔偿损失。故一审判决：郑某某、黄某某、成某某签订的《砖厂承包经营合同》无效，判决生效后10日内返还砖厂，被告赔偿自原告提出收回砖厂日起每日8000元的损失；

湖南省永州市中级人民法院二审审理认为：《承包经营合同》未约定不得转包，《砖厂承包经营合同》系双方真实意思表示，并无《合同法》第52条规定的无效情形，从湾某某厂合伙人早已明知每次承包费的交纳者是郑某某、黄某某、成某某三人，他们对转包行为是明知且默认的，《砖厂承包经营合同》有效。遂二审判决撤销一审判决，改判驳回原告唐某某，陈某某、李某某诉请。

【案例评析】

认定合同无效应当遵从于法定无效的情形。我国《合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；(三)以合法形式掩盖非法目的；(四)损害社会公共利益(五)违反法律、行政法规的强制性规定。而本案转包行为不符合以上任何一种情形，在承包合同未约定不得转包且法律无强制性规定禁止转包的情况下，没有理由认定合同无效。究其实质，本案转包合同应当为效力待定合同。《合同法》第五十一条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。根据该条规定，未经得发包人追认的效力待定合同为无效合同，对发包人不产生约束力。那么，在签订转包合同时未经得发包人同意，且事后亦无发包人书面追认的文件，无权利人“明示”同意，合同是否无效呢？答案是否定的，我们认为虽无权利人的“明示”行为，但可以从权利人“默示”行为，来推定追认之事实。本案即是在没有权利人“明示”同意之情况下，通过权利人接受承包人租金这一“默示”行为推定权利人对转包行为的追认，从而认定转包合同有效的典型案例，具有借鉴意义。

【结语和建议】

律师在代理此案时，最初被告方提供的证据材料非常欠缺，对转包合同是否经过发包方同意之事实，几乎没有证据可以证明。反之，发包方提供的证据从表面上看非常充分，且有一个第一承包人解除承包合同的协议，案件看似对被告方非常不利。

通过通读案卷，询问当事人，办案律师发现在长达2年多的时间，发包人并没有提出合同无效或者解除合同之要求。那么，通过思考我们认为发包人在这期间肯定有“默示”同意的行为，否则，不可能给承包人承包经营2年多时间。因此，办案律师需要寻找的是发包人“默示”的证据和事实，来证明追认行为成立。

通过发包人向次承包人收取承包费，并通过与发包人通话录音我们锁定了发包人“默示”同意的证据，并且得到了二审法院的认同，支持了被告方的观点。因此，律师在办理案件时，一定要通览案情，抽丝剥茧找出关键点，再围绕这个关键点去寻找证据和事实，以证据还原案件的真实事实，维护委托人的合法权益。

相关法律知识：

过了追诉时效期限要怎么做

1、过追诉时效期限的，一般不能继续追责;

2、已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪。

3、但是如果必须追诉的，则经最高检核准，也可以继续追诉。

4、法律依据：

《中华人民共和国刑事诉讼法》第十六条

有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：

(一)情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的;

(二)犯罪已过追诉时效期限的;

(三)经特.赦令免除刑罚的;

(四)依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的;

(五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的;

(六)其他法律规定免予追究刑事责任的。

《中华人民共和国刑法》第八十七条

犯罪经过下列期限不再追诉：

(一)法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年;

(二)法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年;

(三)法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年;

(四)法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。